Jak prawidłowo postąpić gdy jedyny udziałowiec spółki z o.o. chce udzielić spółce pożyczki

ODPOWIEDŹ

Zawarcie umowy pożyczki pomiędzy jedynym udziałowcem spółki, który jednocześnie pełni funkcję prezesa zarządu spółki wymaga zastosowania się do procedury przewidzianej w Kodeksie spółek handlowych. 
Skutkiem jej pominięcia jej nieważność takiej umowy, a w jej następstwie brak możliwości zaliczenia do kosztów podatkowych wydatków związanych z tą umową, zgodnie z art. 16 ust. 1 pkt 66 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

UZASADNIENIE

Według art. 15 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1. Zgodnie z art. 16 ust. 1 pkt 10 lit. a w/w ustawy nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na spłatę pożyczek (kredytów), 
z wyjątkiem skapitalizowanych odsetek od tych pożyczek (kredytów). Kosztem uzyskania w przypadku pożyczki będą zatem odsetki od pożyczki, jednakże pod warunkiem że zostały zapłacone, co wynika z wykładni (a contrario) treści art. 16 ust.1 pkt 11 ustawy o pdop, według którego nie uważa się za koszty uzyskania przychodów naliczonych, lecz niezapłaconych albo umorzonych odsetek od zobowiązań, w tym również od pożyczek (kredytów).
Umowa pożyczki jest umową prawa cywilnego (umową nazwaną) uregulowaną w Kodeksie cywilnym w Tytule XIX w art. 720 i następ. W myśl art. 720 § 1 k.c. przez umowę pożyczki dający pożyczkę zobowiązuje się przenieść na własność biorącego określoną ilość pieniędzy albo rzeczy oznaczonych tylko co do gatunku, a biorący zobowiązuje się zwrócić tę samą ilość pieniędzy albo tę samą ilość rzeczy tego samego gatunku i tej samej jakości. Co do zasady przepisy kodeksu cywilnego nie przewidują dla pożyczki formy szczególnej. Dla jej skuteczności wystarczy zwykła forma pisemna.
W przedstawionym w pytaniu stanie faktycznym jedyny udziałowiec spółki, który jednocześnie pełni funkcję prezesa zarządu spółki chce udzielić spółce pożyczki. W taki stanie rzeczy przy zawarciu umowy pożyczki pożyczkodawcę jak i pożyczkobiorcę reprezentować będzie ta sama osoba.
Zgodnie z treścią art. 210 § 1 Kodeksu spółek handlowych w umowie między spółką a członkiem zarządu oraz w sporze z nim spółkę reprezentuje rada nadzorcza lub pe...